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节选自《马端临》· 文献通考序|第 77 段,共 122 段

马端临 · 文献通考序(77)

本段节选自《经史百家杂钞》第九卷序跋,马端临·《文献通考序》|第 77 段,共 122 段

马端临

马端临是宋末元初的史学家,他编撰的《文献通考》是一部典章制度通史,系统整理了历代政治、经济、文化等制度。这部书与《通典》《通志》并称“三通”,是他对中国史学最了不起的贡献。

文献通考序

这是马端临为《文献通考》所作的序,写于元初。他生活在宋末元初,有感于历代典章制度散乱,便以杜佑《通典》为基础,广搜史料,编成这部典制体通史。序文交代了编纂缘由与体例,意在会通古今、考订沿革。

原文

汉文除肉刑,善矣,而以髡笞代之。髡法过轻,而略无惩创;笞法过重,而至於死亡。其後乃去笞而独用髡,减死罪一等即止於髡钳,进髡钳一等,即入於死,而深文酷吏务从重比,故死刑不胜其众,魏晋以来病之。然不知减笞数而使之不死,乃徒欲复肉刑以全其生,肉刑卒不可复,遂独以髡钳为生刑。

一句话

汉文帝废除肉刑,但用髡笞代替却产生新问题:髡太轻、笞太重,导致死刑泛滥;魏晋试图恢复肉刑未果,最终髡钳成为唯一生刑。

慢慢读

汉文帝废除肉刑,是好事,但用剃头发和鞭笞代替。剃头发太轻,几乎没有惩罚效果;鞭笞太重,至于把人打死。后来去掉鞭笞而只用剃头发,减死罪一等就只戴枷剃发,反之加一等就进入死刑,而苛刻的司法官更愿意从重比照,所以死刑人数多不胜数,魏晋以来都以此为弊病。然而他们不知道减少鞭笞的数量而让人不死,却只想恢复肉刑来保全性命,肉刑终究不能恢复,于是单独以戴枷剃发作为生刑。

关键词
  • 肉刑残害身体组织的刑罚,如墨、劓、刖、宫等。
  • 髡笞髡指剃去头发,笞指用竹板或鞭子抽打。
  • 髡钳剃去头发并戴铁制刑具(钳),为徒刑之一。
  • 深文酷吏深文指苛刻地援引法律条文,酷吏指残暴的司法官。
  • 重比比照重罪量刑。
析结构

先肯定汉文帝除肉刑,再指出替代方案的问题(髡轻笞重),后分析演变:去笞独用髡导致死刑与髡钳之间缺乏过渡,酷吏从重使死刑泛滥,最后魏晋欲复肉刑而不可得,髡钳成为唯一生刑。时间顺序与因果递进。

启示

改革旧制时需要设计周详的过渡方案,避免因矫枉过正而产生更严重的不平衡。